реферат, рефераты скачать Информационно-образоательный портал
Рефераты, курсовые, дипломы, научные работы,
реферат, рефераты скачать
реферат, рефераты скачать
МЕНЮ|
реферат, рефераты скачать
поиск
Действие норм о договорах во времени

определенным вопросам, которые возникают при заключении договоров купли-

продажи (качество товаров - п. 4 ст. 469, тара и упаковка -п. 3 ст. 481),

дарения (отмена дарения - п. 3 ст. 578), подряда (качество работ - п. 2 ст.

721), займа (получение процентов - п. 3 ст. 809), при расчетах (об

осуществлении безналичных расчетов - п. 1 ст. 861), при заключении

договоров страхования (досрочное прекращение договора - п. 1 ст. 958),

поручения (вознаграждение поверенного - п. 1 ст. 972), комиссии

(отступление от указаний комитента - п. 1 ст. 995), простого товарищества

(ответственность товарищей по общим обязательствам - ст. 1047).

Участие предпринимателей для ряда договоров является конституирующим

признаком. Для некоторых типов (видов) договоров обязательным условием

служит выступление предпринимателей с обеих сторон: поставка (ст. 506),

финансовая аренда (ст. 665), складское хранение (ст. 907), коммерческая

концессия (п. 1 ст. 1027), простое товарищество, созданное для извлечения

прибыли (п. 2 ст. 1041). Параллельно с этим в ГК выделены также договоры,

для которых обязательно участие предпринимателей и непременно в качестве

только одной из сторон. К указанным относятся договоры розничной купли-

продажи (п. 1 ст. 492), проката (п. 1 ст. 626), бытового подряда (п. 1 ст.

730). Сюда можно отнести из первой части ГК договор залога вещей в ломбарде

(п. 1 ст. 358).

Наряду с установлением специальных режимов для договоров

предпринимателей есть в ГК относительно небольшое число норм, в которых

субъектный состав договоров характеризуется участием коммерческих

организаций. Различие между коммерческими и некоммерческими организациями

проведено п. 1 ст. 50 ГК. К первым относятся юридические лица, которые в

качестве основной цели своей деятельности преследуют извлечение прибыли, в

то время как вторые такой цели не имеют и, кроме того, полученная этими

последними прибыль не подлежит распределению между участниками. Указанная

дифференциация отражается в правилах, запрещающих дарение в отношениях

между коммерческими организациями (ст. 575), устанавливающих специальный

порядок передачи имущества коммерческой организацией учредителям,

участникам, руководителям, членам ее органов управления или контроля в

безвозмездное пользование (п. 2 ст. 690) и др. Особо выделена перевозка

транспортом общего пользования по признаку участия коммерческой организации

(п. 1 ст. 789). Можно указать на нормы, которые предусматривают право такой

организации заключать договоры финансирования под уступку денежного

требования (ст. 825), специальный режим для хранителей - коммерческих

организаций (п. 2 ст. 886) и такой же специальный режим для общества

взаимного страхования, создаваемого в соответствующей форме (п. 1 ст. 968),

требуют обязательного участия в качестве доверительного управляющего, кроме

граждан, только коммерческих организаций (п. 1 ст. 1015), считают

обязательным участие в коммерческой концессии (п. 3 ст. 1027).

В ГК содержится немало норм, область действия которых составляет

осуществляемая одной из сторон предпринимательская деятельность. Такого

рода выделение может рассматриваться в рамках действия гражданских законов

по лицам. Это связано с тем, что предпринимательской деятельностью, т.е.

самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельностью, направленной на

систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи

товаров, выполнения работ или оказания услуг, могут заниматься только

предприниматели - лица, зарегистрированные в этом качестве в установленном

законом порядке (п. 1 ст. 2 ГК). Ограничивая пределы действия определенных

норм, ГК иногда использует термин «предприниматель». Однако во всех

подобных случаях имеются в виду не просто юридические лица и граждане,

зарегистрированные в таком качестве, а именно те из них, кто в данном

конкретном случае заключают и исполняют договор, действуя в рамках

осуществляемой ими предпринимательской деятельности.

Определение предпринимательской деятельности в новом Кодексе по существу

не отличается от того, которое было дано в прекратившем свое действие с

принятием ГК Законе РСФСР от 25 декабря 1990 г. «О предприятиях и

предпринимательской деятельности». Отсутствие в ГК указания, содержащегося

в этом Законе, на самостоятельную ответственность предпринимателя имеет

чисто редакционный характер. Все сводится к устранению явного плеоназма,

поскольку понятие «свой риск» включает и самостоятельную ответственность.

ГК (ст. 23), допуская возможность занятия гражданами предпринимательской

деятельностью без образования юридического лица, требует лишь их

регистрации в качестве индивидуального предпринимателя'. В силу п. 3 ст. 23

ГК к деятельности такого рода лиц применяются - если иное не вытекает из

закона, иных правовых актов или существа правоотношений - правила ГК,

регулирующие деятельность юридических лиц, которые являются коммерческими

организациями.

Одна из новелл ГК, относящаяся к предпринимательской деятельности

граждан, содержится в п. 4 ст. 23. Она имеет в виду граждан, которые

осуществляют такую деятельность без образования юридического лица, не

пройдя государственной регистрации. Такой гражданин не вправе ссылатьcя в

отношении заключенных им сделок на то, что он не является предпринимателем.

Соответствующая норма имеет целью защитить интересы контрагента такого

гражданина. В частности, если контрагенты предъявят иски о неисполнении или

ненадлежащем исполнении гражданином принятых на себя по сделке

обязанностей, то в их интересах в соответствующих случаях действия

ответчика будут расценены как нарушение обязательства, связанного с

предпринимательской деятельностью.

По этой причине соответствующие нарушения должны влечь, в частности,

повышенную ответственность, т.е. такую, которая наступает даже и при

отсутствии вины должника. Вместе с тем очевидно что в подобных ситуациях

суд не может применять те специальные нормы, которые представляют собой

исключение из правил, установленных в интересах предпринимателя (имеются в

виду, среди прочего, положения п. 3 ст. 809 ГК, которые устанавливают для

заимодавцев-предпринимателей более выгодную презумпцию в отношении

возможности взыскания процентов, на которые вправе претендовать

заимодавец).

В ряде случаев непременным условием договора служит участие в нем

коммерческой организации. Примером может служить публичный договор (ст. 426

ГК).

Термин «предпринимательский договор» возник лишь недавно. До этого,

начиная с кредитной реформы 1930г., применительно к договорам вопрос о

действии «гражданских законов по лицам» был связан главным образом с так

называемыми «хозяйственными договорами».

В течение определенного времени термин «хозяйственный договор»

рассматривался как синоним поставки. Но затем он приобрел собирательное

значение, охватывая всю совокупность договоров, специально

сконструированных для их использования в отношениях между организациями.

Основную особенность этих договоров составляло то, что они формировались

на основе обязательных для обоих или по крайней мере одного из контрагентов

планового акта и подчинялись установленному не только законом, но и

плановым актом специальному режиму. И хотя степень предопределенности

договоров планом была неодинаковой, для разных договоров, заключенных

организациями, и даже в пределах одного типа (вида) договоров (например,

поставки), план (плановый акт) сохранял значение основы такого договора.

Отмеченное обстоятельство неизменно подчеркивалось законодателем.

Достаточно указать на то, что до 1988 г. продолжала действовать ч. 2 ст.

159 ГК 64, которая предусматривала: содержание договора, заключенного на

основании планового задания, должно соответствовать данному заданию'.

Исходя из этого в статьи ГК, посвященные наиболее распространенным видам

договоров - поставке, подряду на капитальное строительство, перевозке

грузов (имелись в виду грузы, принадлежащие «государственным кооперативным

и иным общественным организациям»), включалось указание на то, что

соответствующий договор заключается на основе плана. К этому следует

добавить, что из ст. 234 Кодекса 1964 г. вытекала зависимость судьбы

договоров от судьбы планового акта, лежащего в его основе: изменение акта

планирования народного хозяйства, во исполнение которого был заключен

договор, влекло за собой его автоматическое прекращение или изменение.

По сути, с самого момента появления конструкции «хозяйственного

договора» выявилось двоякое к ней отношение. Одна весьма устойчивая группа

авторов признавала хозяйственные договоры основным институтом особой

отрасли - хозяйственного права. Ее предметом должны были стать

хозяйственные отношения, т.е. такие, которые «включают и отношения по

руководству экономикой (отношения по вертикали), и отношения по

осуществлению хозяйственной деятельности (отношения по горизонтали)».

Одновременно считалось, что «особой разновидностью хозяйственных отношений

являются отношения внутрихозяйственные». Таким образом, создавались

предпосылки для формирования конгломерата норм, регулирующих разнородные по

самой своей природе, в том числе по кругу участников, отношения.

Объединение этих норм в единую отрасль должно было служить теоретическим

обоснованием существовавшего будто бы единства указанных трех видов

отношений и их противоположности - отношений с участием граждан.

Приведенные взгляды были подвергнуты, главным образом в связи с

разработкой Основ 1991 г. и ГК64, критике сторонниками единства

гражданского права и сохранения того же цельного его фундамента в виде

Гражданского кодекса. Глубокое обоснование концепции единого гражданского

права содержалось в работах С.С. Алексеева, Ю.Г. Басина, С.Н. Братуся, В.П.

Грибанова, В.А. Дозорцева, О.С. Иоффе, Ю.Х. Калмыкова, С.М. Корнее-ва, О.А.

Красавчикова, А.Л. Маковского, Г.К. Матвеева, Е.А. Флейшиц, А.А. Собчака,

В.А. Рахмиловича, P.O. Халфиной, В.Ф. Яковлева, В.Ф. Яковлевой и др. При

этом среди тех, кого можно было назвать представителями школы цивильного

права, оказалось немало тех, кто выступал за выделение особой группы —

хозяйственных договоров. Общим для взглядов последних было признание

хозяйственных договоров особой разновидностью гражданских договоров.

Соответственно регулирование таких договоров должно было подчиняться общим

нормам гражданского права, а в их числе - общим нормам гражданских

договоров. При этом заведомо исключалась необходимость в создании

обобщающего акта о таких договорах даже в рамках гражданского

законодательства. По этой причине выделение хозяйственных договоров имело

главным образом познавательное значение.

Иную позицию занимали представители школы хозяйственного права,

высказывавшиеся за принятие наряду с гражданским такого же самостоятельного

хозяйственного кодекса. Важнейшим институтом этого последнего должны были

стать хозяйственные, противопоставляемые тем самым гражданским, договоры.

В последние годы сторонники хозяйственного права выступают за разработку

Торгового (Предпринимательского) кодекса.

По этому поводу следует прежде всего отметить, что исходные позиции

сторонников «хозяйственного права» остались в своей основе прежними.

Например, в одной из вышедших уже теперь работ предлагается считать все то

же хозяйственное право «совокупностью норм, регулирующих

предпринимательские отношения и тесно связанные с ними иные, в том числе

некоммерческие отношения, а также отношения по государственному

регулированию экономики в целях обеспечения интересов государства и

общества». Чтобы снять всякие сомнения в преемственности соответствующих

взглядов, автор счел необходимым особо подчеркнуть сохранение идеи о наборе

регулируемых хозяйственным правом отношений. Это должны были быть «тесно

связанные» вертикальные, горизонтальные и внутрихозяйственные отношения.

Сходную позицию занимает и В.В. Лаптев. Он приходит к выводу, что

«хозяйственное право», которое ранее было правом плановой экономики,

становится теперь правом предпринимательской деятельности.

Предпринимательское право представляет собой хозяйственное право рыночной

экономики. О сущности предлагаемой отрасли можно судить по тому, что в ней

«будут аккумулированы различные виды отношений - между предприятиями, а

также предприятиями и государственными органами». И далее: «Регулирование

этих отношений в едином законе позволяет институционально согласовать их».

Сторонникам хозяйственного права оказалось трудно вписаться в систему

рыночных отношений. В этой связи авторы, разделяющие указанные исходные

положения, вынуждены облекать соответствующие идеи в несколько иную форму,

сохраняя, однако, их существо.

Так, в частности, В.В. Лаптев усматривает тесную связь Гражданского и

Предпринимательского кодексов в том, что первый из них определяет «общие

положения, которые обязательны для всех видов деятельности, в том числе для

предпринимательской»2. Но все дело в том, что указанная особенность ГК при

создании хозяйственного (предпринимательского) кодекса полностью исчезнет.

Имеется в виду, что, если нормы этого Кодекса станут, как предлагают,

считаться специальными нормами3, это означает, что они должны обладать

безусловным приоритетом по отношению к нормам (общим нормам) Гражданского

кодекса. Следовательно, применительно к договорам и другим правоотношениям

«общие положения» сразу же утратят свою силу только потому, что отличные от

предусмотренных в ГК правила появятся в Предпринимательском (т.е.

специальном) кодексе. И если теперь единство правового регулирования

гражданского оборота, среди прочего, обеспечивается верховенством Кодекса

по отношению к другим федеральным законам, то с принятием

Предпринимательского кодекса как специального акта указанная гарантия

цельности гражданского права окажется утраченной.

Полагаем, что при решении вопроса о хозяйственном (предпринимательском,

торговом) кодексе важнейшее значение приобретает, среди прочего, и

следующее обстоятельство.

В соответствии с п. 1 ст. 2 ГК отношения с участием лиц, осуществляющих

предпринимательскую деятельность, составляют предмет гражданского

законодательства. При этом Кодекс с учетом особенностей указанных отношений

в необходимых случаях выделяет их регулирование. В подтверждение достаточно

сослаться только на те главы Кодекса, которые посвящены отдельным видам

договоров. Эти главы (их всего 29) насчитывают 610 статей. Если выделить в

них главы и отдельные параграфы, из характера которых вытекает, что они

рассчитаны целиком на участие предпринимателей, то на их долю придется 262

статьи". Все остальные «договорные» статьи рассчитаны по общему правилу на

отношениях, которые по крайней мере не исключают участия предпринимателей.

К этим цифрам можно добавить сведения, почерпнутые из алфавитно-

предметного указателя к ГК, составленного О.Ю. Шилохвостом2. В частности, в

нем выделены статьи, в которых специально подчеркнуто, что они

распространяются на отношения, складывающиеся в области предпринимательской

деятельности. Таких статей оказалось около пятидесяти. К этому следует

добавить еще 14 случаев специального упоминания об индивидуальной

предпринимательской деятельности, а также то, что Кодекс 15 раз указывает в

качестве стороны в договоре коммерческие организации, а в 80 его статьях

специально указано, что имеются в виду как раз договоры между юридическими

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7



© 2003-2013
Рефераты бесплатно, рефераты литература, курсовые работы, реферат, доклады, рефераты медицина, рефераты на тему, сочинения, реферат бесплатно, рефераты авиация, курсовые, рефераты биология, большая бибилиотека рефератов, дипломы, научные работы, рефераты право, рефераты, рефераты скачать, рефераты психология, рефераты математика, рефераты кулинария, рефераты логистика, рефераты анатомия, рефераты маркетинг, рефераты релиния, рефераты социология, рефераты менеджемент.